應當尊重互聯網特性

反壟斷法第十九條規定，推定企業具有市場支配地位原則，即以企業對市場的占有份額作為推定的依據，根據該條規定，一個經營者在相關市場的市場份額達到二分之一，兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到三分之二，三個經營者在相關市場的市場份額合計達到四分之三時，這三個經營者就被推定為具有市場支配地位。

對于一審的判決，奇虎360認為，騰訊的相關市場占有率構成市場支配地位，更認為騰訊當年“二選一”屬于典型的濫用市場支配地位，但法院未能就此認定。有法律專家表示，濫用市場支配地位是壟斷的一種，成立的前提是既有市場支配地位，又加以濫用。所以，今日庭審時，雙方辯論的焦點依然會是三個方面：相關市場的界定，支配地位的確定，界定是否濫用。

毫無疑問，互聯網產業肯定要在反壟斷法的監管之下，但由于互聯網發展的特殊性，反壟斷實施的基礎如相關市場（包括產品市場和地域市場）的認定、市場份額的確立、具備市場支配地位的標準等方面，又與傳統行業有明顯區別。

在此前的一次研討會上，參與了十幾年前《反壟斷法》最初起草工作的北京大學光華管理學院教授張維迎曾表示，互聯網是充分競爭、飛速發展的行業，改朝換代非常快，任何企業不管規模多大，只要不前進很快就會滅亡。在這樣一個變化萬千的行業中，并不存在壟斷。“國際上大量的反壟斷案件本質上是地方保護主義，通過‘反壟斷’把外來競爭者擋在門外。國內不應該‘神化’反壟斷。”

國務院反壟斷委員會專家組成員、對外經濟貿易大學法學院教授黃勇也表示，“互聯網是非常創新的行業，我們研究的是互聯網競爭環境，我們關心的是能不能繼續給互聯網一個競爭的開放的創新的環境。這是我們用反壟斷法的時候要考慮的。”

警惕濫用反壟斷

值得一提的是，互聯網行業發展迅速，大企業可以風光無限，但若不思進取，很容易成為明日黃花。雅虎曾經風光無限，谷歌崛起后，雅虎已經是二流企業；谷歌看來不可戰勝，但社交網站興起后，Facebook居然對谷歌構成巨大威脅；微軟是PC時代的王者，如今卻是麻煩不斷，似乎岌岌可危。所以不少業內專家認為，反壟斷訴訟成為360對抗騰訊，提高自己知名度的一個重要手段。

北京大學教授薛兆豐指出，反壟斷法應該保護競爭，而非保護競爭者。但現實中很容易被市場競爭失利者利用，來對抗競爭的成功者，反而妨礙了公平競爭。“我們要警惕反壟斷法被濫用，被那些市場競爭失敗的人利用來反對市場成功者。”至于是否存在壟斷，薛兆豐認為可以看幾個關鍵點，包括市場準入是否暢通，存不存在政府干預，以及準入門檻是否夠低。

薛兆豐的觀點與互聯網思想家，《連線》雜志創世主編凱文·凱利(Kevin Kelly)一致。此前，凱文·凱利曾公開表示：“通常來說，用戶對于互聯網壟斷現象還是比較高興的，對此不高興的就是那些壟斷公司的競爭對手，而并不是用戶在抱怨。而且我覺得這種網絡的壟斷是基于免費的基礎之上慢慢形成的，用戶又有什么可抱怨的呢？他們得到的服務總是在不斷改進，唯一抱怨的人就是競爭對手，而不是用戶。”

事實上，在互聯網領域，由于互聯網企業涉及到用戶的隱私，自律非常重要。有分析認為，由于作惡的成本非常低，不正當競爭得不到應有的懲罰，變相地鼓勵了不正當競爭，目前互聯網領域對不正當競爭卻存在法律嚴重缺位的現象。進行不正當競爭的法律成本很低。為了保護公平競爭，中國互聯網領域的立法與司法均任重道遠，既要避免缺位，又要防止越位。

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